CFIUS! Bu nədir və onu VC və Başlanğıc olaraq necə idarə etmək olar

Unsplash-də Brandon Mowinkel-in şəkli

Bir çox xarici VC və başlanğıc təsisçiləri yeni CFIUS qaydaları ilə maraqlanır. Bu blog yazıda CFIUS nədir və xarici VC və qurucuların CFIUS risklərini necə qura biləcəyini və azaltmasını izah edirik. CFIUS həm də hüquq şirkətimiz üçün yenidir və biz bu sahədə mütəxəssis deyilik, amma özümüz təhsil aldıq və bildiklərimizi sizinlə bölüşmək istədik. Qaydaların çox çaşqın olduğunu və qanuni riskin necə azaldılması daxil olmaqla labirentin çatlamasına biraz vaxt lazım olduğunu unutmayın. CFIUS vençur kapitalı biznesinə qeyri-müəyyənliyi təqdim etsə də, qaydalar investor və təsisçilər üçün idarəolunandır. Bu giriş mesajı ümumiyyətlə ümumidir və atladığımız əşyalar var (əmlak və ətraflı qaydalar). Daha çox cavab istəsəniz, bizə hər zaman yaza bilərsiniz.

CFIUS nədir?

Yaxşı xəbər CFIUS, COVID-19-un yeni bir mutasiyası deyil. CFIUS ABŞ-dakı Xarici İnvestisiya Komitəsini dəstəkləyir. Bu, prezidentə kömək edən və bu cür sərmayələrin ABŞ-ın milli təhlükəsizliyinə xələl gətirə biləcəyini qiymətləndirmək üçün ABŞ-dakı müəssisələrə kapital sərmayələri daxil olmaqla müəyyən xarici sərmayələri nəzərdən keçirmək, təsdiqləmək və ya bloklamaq səlahiyyətinə sahib olan bir qurumlararası komitə. CFIUS, AB holdko quruluşu, Avropadakı əməliyyatları və ABŞ-da məhdud satış ofisi ilə AB başlanğıcına müraciət edə bilər. Bu, AB strukturu olan bir YC şirkətinə də müraciət edə bilər ki, onun göyərtələrində 1 milyon istifadəçinin olacağını bildirir.

CFIUS qaydalarına əsasən bir başlanğıc və onun investorları müəyyən tetiklədikdə məcburi sənədlər verməlidirlər və yalnız CFIUS-a qısa forma (beş səhifəlik bəyannamə) təqdim etməsi lazım ola bilər. Prezidentin qərarına əsasən, ABŞ biznesinə nəzarət edən xarici şəxsin milli təhlükəsizliyə xələl gətirən hərəkətə keçə biləcəyinə dair etibarlı dəlillər olduqda, bildiriş göndərmək, CFIUS hər hansı bir örtülü əməliyyatı təsdiqləyə, dayandıra və ya qadağan edə bilər. Digər mütəxəssislərdən eşidirik ki, əksər hallarda CFIUS tərəfindən təsdiqlənir. Əksər hallarda qısa formalı bəyannamələr CFIUS tərəfindən 30 gün ərzində nəzərdən keçirilir (bu prosesin aylar çəkdiyi barədə yanlış təsəvvür mövcuddur və bu da düzgün deyil). Bundan əlavə, əvvəlcədən bağlanmış bir əməliyyat tərəflər tərəfindən CFIUS-a könüllü olaraq təqdim edilməmişsə və CFIUS prosesi vasitəsilə təmizlənmişsə, CFIUS, sövdələşmə bağlandıqdan sonra belə, milli təhlükəsizliyi qorumaq üçün zəruri olduqda, əmrdən yayınma, ləğv etmək üçün bu əməliyyatın yenidən nəzərdən keçirilməsini tələb edə bilər. və ya sövdələşmə ilə bağlı digər yüngülləşdirmə tədbirləri. Yazımızın sonunda sənədləri müzakirə edirik.

Baxış sahəsi

CFIUS, "örtülü əməliyyatlar" ın milli təhlükəsizlik təhlilini aparmaq səlahiyyətinə malikdir. Bir "qapalı əməliyyat", xarici bir şəxs tərəfindən "ABŞ işini" idarə etməsi ilə nəticələnə biləcək hər hansı bir "xarici şəxs" ilə təklif olunan və ya gözlədiyi "əməliyyat" olaraq təyin olunur.

· "Əməliyyat" geniş birləşmə, satınalma, müştərək müəssisələr, icarələr və digər investisiyaların daxil edilməsi üçün geniş müəyyən edilmişdir.

"Xarici şəxs" xarici ölkə, xarici hökumət, və ya xaricdə təşkil olunmuş ortaqlıq, korporasiya, etibarnamə və ya başqa bir qurum ola bilər. Məsələn, xarici bir şəxs, 5 GP olan bir ABŞ vətəndaşı və ya xarici bir LP olan bir ABŞ vətəndaşı və ya LP olaraq bir dövlət qurumu olan xarici bir VC ola bilər (CFIUS bu son işə “əhəmiyyətli dövlət marağı” olaraq istinad edir) .

· "ABŞ işi" ABŞ-da dövlətlərarası ticarətlə məşğul olan hər hansı bir qurumdur. Burada tərif genişdir. Bununla birlikdə, ABŞ-da olmayan bir iş yoxdur.

· "Nəzarət" ABŞ işinə təsir göstərən vacib məsələlərin birbaşa və ya dolayısıyla müəyyənləşdirilməsi, yönləndirilməsi və ya qərar verilməsi üçün tətbiq olunan və ya tətbiq olunmayan güc olaraq geniş müəyyən edilmişdir. Nəzarət, 10% və ya daha çox səs payı, əhəmiyyətli veto hüququ və / və ya idarə heyəti / müşahidəçi oturacağı deməkdir. Yoxdur "nəzarət" CFIUS yurisdiksiyası yoxdur.

· "TID Business" kritik texnologiya, kritik infrastruktur və ya həssas fərdi məlumatlar deməkdir. TID işinin həcmi mürəkkəbdir və bir neçə siyahıda olan tam siyahı var. Bu barədə məlumatınız varsa, sizi doğru istiqamətə yönəldə bilərik. TID işi üçün, investisiya qoyuluşuna nəzarət etmədiyi təqdirdə, CFIUS yurisdiksiyaya ərizə verə bilər. Texnologiyanın "TID iş" partiyasında olduğu təqdirdə başqa tetik hüquqlarını göstərməməlisiniz:

· İdarə heyəti / müşahidəçi oturacağı

Məlumat əldə etmək

· Qərarların qəbul edilməsində iştirak

Ticarət qaydaları, əməliyyatda iştirak edən bir dövlət qurumu olduqda daha çətinləşir.

Toxum maliyyəsi - Greenfield İstisna?

Ümumiyyətlə, CFIUS yeni biznes formalaşmasında tətbiq olunmamalıdır. Ancaq toxum yuvalarının yaşıl sahə istisnalarının altına düşüb-düşmədiyi məlum deyil. Bir Greenfield başlanğıc bir investisiya CFIUS təsdiq tələb edəcək görünür. Tencent'in bir filialı investisiya qoyduğuna görə Pasient Like Me müəssisə təşəbbüsünün CFIUS tərəfindən bloklandığını bilməlisiniz. Qarşıya qoyulmuş digər bir ticarət sövdəsi, müvafiq səhmləri Rusiya və Çin investorları tərəfindən alındığına görə Grinder və Pamplonadakı müəssisələrin maliyyələşdirilməsi idi.

İki mərhələli investisiya yanaşması

CFIUS sənədləri tələb olunduqda, bir müəssisənin maliyyələşdirilməsini asanlaşdırmaq üçün iki mərhələli investisiya quruluşu mümkündür. Unutmayın ki, CFIUS-da iki mərhələli investisiya yanaşmasında inşa edilə bilən qısa forma bildirişinin təsdiqlənməsi üçün 30 gün var. Müəssisə kapitalı investorlarının əksəriyyəti iki mərhələli investisiya ilə tanışdırlar. Müəssisənin maliyyələşdirilməsində səhm alışı müqaviləsi (SPA) investorun iki tranşda investisiya qoyması barədə bir müddəanı ehtiva etməlidir. İlk tranş tam seyreltilmiş kapitallaşmanın 10% -dən aşağı olan bir mülkiyyət faizi üçün ola bilər. Bunun səbəbi CFIUS-a uyğun olaraq nəzarət məsələsini yüngülləşdirmək olar. İlk tranşdakı investor ya 10% (nəzarət) altından bir kapital həddini əvvəlcədən ödəyə bilər və ya tam investisiya məbləğini ödəyə bilər, lakin müqavilənin CFIUS tərəfindən təsdiqlənməməsi riski var. İkinci tranş, ikinci dərəcəli bağlama kimi işləyəcək CFIUS təsdiqlənməsi verildikdə investor tərəfindən ödəniləcəkdir. İkinci bağlama da vacibdir, çünki başlanğıc riskini daha da azaltmaq üçün investor, idarə heyəti oturacaqları / müşahidəçi hüquqları, məlumat hüquqları və veto hüquqları kimi nəzarət müddəalarının yalnız müqavilənin CFIUS tərəfindən təsdiq edildiyi təqdirdə tam işləyə biləcəyinə razı ola bilər. Ödəniş

VC Maliyyələşdirmə Müqaviləsi şərtləri

İki mərhələli investisiya quruluşuna əlavə olaraq, CFIUS ilə əlaqəli İnvestor Hüquqları Sazişinə (İRA) xüsusi bir dil əlavə etmək məsləhətdir. Məsələn, daha çox CFIUS uyğun bir sövdələşmə etmək üçün investorlara TID altına girəcək texnologiyaların qeyri-maddi texniki məlumat əldə etməsini istisna edən bir sərmayəçi üçün bir məlumat əlavə edə bilərsiniz. Üstəlik, İRA, hər iki tərəfin gələcək CFIUS araşdırması ilə vicdanla əməkdaşlıq etməyə söz verdiyi bir şirkət və investor müqaviləsini ehtiva etməlidir. Nəhayət, tetik hüquqlarının qarşısını almaq üçün, CFIUS araşdırmasının qarşısını almaq üçün İRA-dan seçilmiş direktorlar üçün müşahidəçi hüquqlarını və idarəetmə səviyyəsinə veto hüquqlarını çıxarmaq mümkündür.

TƏHLÜKƏSİZLƏNİB və ya dəyişdirilə bilən qeydlər

Ümumiyyətlə, CFIUS xarici sərmayəçilərlə ABŞ biznesləri arasında kredit əməliyyatları üzərində yurisdiksiyaya malik deyil. Bununla birlikdə, CFIUS yurisdiksiyası xarici bir investorun ABŞ biznesində "şərti kapital payı" əldə etdiyi bir kredit əməliyyatı ilə baş verə bilər. Bir şərti kapital payı "hal hazırda kapital payı təşkil etməyən, lakin şərti və ya müəyyən bir hadisənin baş verdiyi zaman kapital payına çevrilməli və ya əldə etmək hüququnu təmin edən maliyyə aləti" kimi müəyyən edilmişdir. Beləliklə, şərti kapital payı əmanətçilərə konvertasiya zamanı kapital verə bilən əmanətlər və ya konvertasiya edilə bilən notlar kimi dəyişdirilə bilən borc alətlərindən ibarət olacaqdır.

Xarici investor tərəfindən saxlanılan konvertasiya edilə bilən borc aləti CFIUS yurisdiksiyasına düşəcək, əgər bu borc aləti dəyişdiriləcəyi təqdirdə: (i) xarici investor ABŞ biznesinə “örtülü əməliyyat” da nəzərdə tutulan nəzarəti əldə edərsə; və ya (ii) yuxarıda qeyd olunduğu kimi kritik bir iş olan TID işində seçilməyən və nəzarət edilməyən iştirak payı əldə etmək.

Konvertasiya edilə bilən borc aləti bu CFIUS yurisdiksiyasını (və ya) alətin alınması zamanı və ya (ii) bu alətin şərtlərindən asılı olaraq dönüşüm zamanı həyata keçirə bilər.

CFIUS müəyyən bir borc alətinin CFIUS yurisdiksiyasına nə vaxt başlamasını müəyyənləşdirmək üçün aşağıdakı amilləri nəzərə alacaqdır:

· Dönüşümün yaxınlığı;

Konversiya xarici investorun nəzarətindəki amillərdən asılı olub-olmaması; və

· Dəyişiklik zamanı əldə ediləcək faizlərin və hüquqların alış zamanı məqbul olaraq təyin oluna biləcəyi.

Alətin şərtləri belədirsə, borc alətinin kapital payına çevriləcəyi kifayət qədər yaxınlaşmış və ya borc verən xarici investorun nəzarəti altındadırsa, CFIUS yurisdiksiyası borc aləti əldə edildikdə əksinə olaraq alınacaqdır. dönüşüm zamanı.

İxtisaslı İnvestorlar üçün İstisnalar

CFIUS-un nəzarət olunmayan investisiyalara dair geniş bir yurisdiksiyasını tətbiq etməsi, "xaric investorlardan başqa" adı verilən bəzi xarici şəxslərə tətbiq edilmir. CFIUS-in genişləndirilmiş yurisdiksiyasından kənarlaşdırılmaq hüququ verən "xaricdəki xarici investorlara" bunlar aşağıdakılardır: (i) bir və ya daha çox "xarici dövlətlərdən başqa" xarici vətəndaş; (ii) xaricdəki bir xarici dövlətin xarici hökuməti; və ya (iii) xaricdəki xarici dövlətlərlə əlaqələri ilə bağlı müəyyən şərtlərə cavab verən xarici qurum.

Hal-hazırda "xaric xarici dövlətlər" sırasına yalnız Avstraliya, Kanada və Böyük Britaniya və Şimali İrlandiya Birləşmiş Krallıq daxildir.

Xarici olmayan xarici dövlətlərlə aşağıdakı növ əlaqələri olan xarici qurum yenə də “xaric xarici investor” adı verə bilər:

(i) idarə heyəti üzvlərinin 25 faizi xaric edilmiş xarici dövlətin vətəndaşı deyilsə belə;

(ii) mülkiyyət payının 10 faizi və ya daha az hissəsi olan bir və ya bir neçə xarici şəxs istisna olmaqla xarici dövlətdən olmasa da; və ya

(iii) minimum xaricolma mülkiyyəti 80 faiz olmasına baxmayaraq, mülkiyyət maraqlarının əksər hissəsinin xaricdəki şəxslər və ya xarici olmayan şəxslər tərəfindən, qalan hissəsinin isə xaricdə qalan xarici dövlətlərə mənsub şəxslər tərəfindən tutulmasıdır.

Məcburi sənəd

CFIUS-a daxil olan sənədlərin əksəriyyəti könüllüdür, lakin kritik texnologiya və ya xarici dövlət mülkiyyəti ilə əlaqəli bəzi xarici investisiya əməliyyatları, əməliyyatı, iştirak edən tərəfləri və hər bir tərəfin müvafiq iş fəaliyyəti barədə əlavə məlumat tələb edir. Aşağıdakı əməliyyatlar üçün məcburi sənədlər tələb olunur:

(i) 2018-ci il Xarici İnvestisiya Riskləri Təqdimatı Modernləşdirmə Qanunu ("FIRRMA") pilot proqramı ilə əhatə olunan əməliyyatlar. Bu əməliyyatlara aşağıdakı kritik texnologiyalarla məşğul olan ABŞ müəssisələrinə xarici sərmayələr daxildir:

Beynəlxalq Silah Qaydalarına tabe olan müdafiə məqalələri və müdafiə xidmətləri.

· İxrac İdarəetmə Qaydalarına tabe olan bəzi mülki / hərbi ikili istifadə texnologiyaları.

Xarici atom enerjisi fəaliyyətləri və ixracı ilə əlaqəli qaydalarla əhatə olunan nüvə texnologiyaları

Nüvə avadanlıqları və materialları idxalı

Agentləri və toksinləri seçin

2018-ci il İxracat İdarəetmə İslahatı Qanununa əsasən inkişaf edən və təməl texnologiyalar

(ii) Xarici hökumətin müəyyən bir səs faizi həddi (xarici hökumətin xarici investorda səsvermə faizi 49 faiz və ya daha çox olması və xarici şəxsin səsvermə faizi) əsasında təyin olunan "əhəmiyyətli faizi" olduğu investisiya qoyuluşları ilə əlaqəli əməliyyatlar. Tənqidi Biznesdə əldə etmək yüzdə 25 və daha çoxdur).

Məcburi bir sənəd verməməsi, əməliyyatın dəyərinə qədər 250.000 dollar arasında bir vətəndaş cəriməsi ilə nəticələnə bilər.

Bütün digər CFIUS bildiriş sənədləri könüllü olaraq qalsa da, CFIUS, tərəflər könüllü sənəd verməməyi seçsələr də, hər hansı bir örtülü əməliyyatları öz xeyrinə nəzərdən keçirmək hüququnu özündə saxlayır.

Nəticə

Xarici investorların ABŞ biznesinə yatırımlarının CFIUS-un yurisdiksiyasına daxil olub-olmadığını müəyyənləşdirməsi vacibdir. CFIUS yurisdiksiyası ilə əhatə olunan hər hansı bir sərmayənin könüllü şəkildə təqdim edilməsi xarici investorları əməliyyatın sonrakı mərhələlərində sövdələşmənin dayandırılması və ya ləğvi ilə qarşılaşmaqdan qoruyacaq və məcburi sənədlər verildiyi təqdirdə hər hansı bir cəzanın qarşısını alacaqdır.